Не подписывают договор с протоколом разногласий

Протокол разногласий к договору

Все условия хозяйственного договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (об этом говорит статья 421 Гражданского кодекса РФ1, которая провозглашает принцип свободы до- говора). При этом договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Исходя из своих коммерческих интересов, каждая из сторон участвует в формировании условий заключаемых договоров. Нередки ситуации, когда условия одной стороны, предложенные в проекте договора, не соответствуют интересам второй стороны договора. Если по каким-либо причинам отсутствует возможность прийти к компромиссу в тексте самого договора, сторона, получившая проект договора, может составить протокол разногласий. Протокол разногласий представляет собой предложение по согласованию отдельных условий договора, т.е. документ, в котором контрагент предлагает свой вариант спорного условия договора.

Несмотря на то, что в ГК РФ напрямую возможность составления протокола разногласий предусматривается лишь для определенных типов договоров2, такие протоколы можно составлять в отношении любых документов гражданско-правового характера, в которых присутствует согласование воли двух или более лиц. Так, составление протоколов разногласий практикуется почти ко всем видам гражданско-правовых договоров.

Наличие у договора протокола разногласий не означает, что его условия не согласованы. Смысл данного документа в том, что в случае его подписания спорные условия договора действуют в редакции протокола разногласий. Подписание протокола сторонами свидетельствует об их согласии с его положениями без каких-либо оговорок. При этом протокол разногласий становится полноценной частью договора, его условия имеют такую же силу, что и договорные, поэтому и подписывать такой протокол должны лица, уполномоченные подписывать от имени организации хозяйственные договоры.

Стороны заключили договор купли-продажи, по условиям которого продавец обязался поставить и передать покупателю товар, а покупатель – принять и оплатить этот товар. При подписании договора был составлен протокол разногласий, предусматривающий ограничение неустойки 10% стоимости товара. И продавец, и покупатель подписали договор вместе с протоколом разногласий.

Следовательно, при возникновении задолженности покупатель должен будет выплатить неустойку в размере, установленном именно протоколом разногласий, а не договором (в котором размер неустойки не ограничивался). При возникновении споров ссылка покупателя на первоначальную договорную неустойку будет несостоятельна (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.04.2007 г. по делу № А11-465/2006-К1-3/17).

Стороны заключили договор аренды нежилых помещений, указав в пункте 3.1 договора размер арендной платы в сумме 9 224 руб. 50 коп. за каждый квартал. Данный договор был подписан со стороны арендодателя с протоколом разногласий, в котором размер арендной платы определен уже в 7 687 руб. 50 коп. за каждый квартал.

Те обстоятельства, что протокол разногласий был подписан обеими сторонами договора, арендная плата уплачена в сумме, указанной в протоколе разногласий, и эта сумма принята арендодателем в качестве арендной платы, свидетельствуют о согласовании сторонами договора изменения размера арендной платы (постановление ФАС Поволжского округа от 10.10.2000 г. по делу № А12-3359/00-С23).

Иногда возникает вопрос, как правильно назвать документ по согласованию договорных условий, составленный в процессе подготовки договора к заключению:

– протокол разногласий или
– протокол согласования разногласий (есть и такой документ, о нем расскажем чуть позже),
– приложение к договору или
– дополнительное соглашение?

Чтобы не возникало путаницы, разберем основные отличия перечисленных документов.

Протокол разногласий, приложение или допсоглашение?

Приложения к договору являются его неотъемлемой частью и оформляются, как правило, с целью вынесения за рамки конструкции договора различных технических деталей. Помимо этого приложениями к договору могут оформляться какие-либо дополнительные требования, спецификации, инструкции, чертежи или, например, цены, зафиксированные на определенный период времени.

Согласно договору поставки поставщик обязан поставить двести наименований товаров. Все товары имеют свои особые характеристики, цену, требования к качеству и пр. Для того чтобы не перегружать договор техническими подробностями, в его тексте были указаны общие условия поставки для всех видов товаров. Более подробная информация по каждому виду товара была оформлена в качестве приложения к договору.

Обратите внимание на следующие особенности оформления приложений:

1) они нумеруются по порядку от № 1, далее № 2, № 3 и т.д.

Хотя возможна и сложная структура нумерации приложений, например, № ОК-28/1, № ОК-28/2, № ОК-28/3 и т.д. В этом случае, например, информация до косой черты может воспроизводить номер самого договора, а после косой черты – номер приложения к нему; это бывает удобно при организации работы с большим количеством приложений ко многим договорам. Возможна и иная логика нумерации, когда номер дополняется буквенным кодом, который отражает содержание приложения, например, под № Ц-2010-1 идет приложение, устанавливающее цены на товар на 1 полугодие 2010 года, а приложение № ЭК-2010-1 оговаривает условия и стоимость экспедиционных услуг на этот же период и т.д. Главное, чтобы у одного договора не оказалось нескольких приложений с идентичными номерами;

2) в самом верху (центрированным способом или в правом углу) указывается номер приложения со ссылкой на реквизиты договора (см. Пример 2) и уже ниже располагается заголовок и текст самого приложения. Если договор назван не просто договором, а как-то более длинно, то его полное наименование желательно указать и в его приложении;

3) подписывается приложение уполномоченными на это лицами3 с указанием их должности, проставляется печать, а вот остальные реквизиты, которые в подробном виде обычно указывают при подписании договора, можно опустить (адрес, банковские реквизиты и т.д.). Качество, в котором организация выступает в договоре4, и ее наименование должны быть в обязательном порядке. См. Пример 3.

Что касается дополнительного соглашения, то оно, в отличие от протокола разногласий, оформляется к уже заключенному договору. Следовательно, дополнительное соглашение вносит изменения в уже действующий и подписанный ранее договор. А протокол разногласий – это урегулирование условий договора на стадии его подписания.

Стороны заключили договор, в ходе исполнения которого одну из сторон перестала устраивать часть условий договора (например, сроки поставки товара). В данном случае к договору может быть составлено дополнительное соглашение, где будут учтены новые интересы сторон.

Дополнительное соглашение может иметь своей целью расширение условий по договору, продлевать его действие и т.д. Причем в этом документе всегда указывается, с какого момента (в виде конкретной даты или формулировкой «с момента подписания») он начинает действовать. До этого момента имеют силу первоначальные формулировки договора.

Итак, при первоначальном согласовании условий договора дополнительные соглашения оформлять некорректно, так как самого договора еще не существует.

Приведем образец дополнительного соглашения. Обратите внимание на рекомендуемые нами пункты 2, 3 и 4 этого документа, их целесообразно вставлять всегда.

Форма протокола разногласий

– договориться об изменении этих условий и внести корректировки в проект договора либо – подписать договор в первозданном виде вместе в протоколом разногласий.

Чем предпочтителен второй вариант?

Во-первых, чтобы объяснить, какие формулировки вы хотели бы видеть, вам все равно придется вступать в переписку, так лучше это сделать не просто «записками» по факсу, электронной почте или надиктовыванием текста по телефону, а в виде документа – протокола разногласий. Это особенно удобно, когда ваши предложения должен оценить не просто один собеседник, а целый ряд согласующих лиц из разных отделов, и вы хотите быть уверены, что ваш «посыл» дошел до них без искажений.

Во-вторых, сохранение «нетронутого» начального договора и отражение всех индивидуальных условий в другом документе (протоколе разногласий или допсоглашении) позволяет сразу увидеть, какой «эксклюзив» есть в отношениях с данным партнером. Когда одна форма договора подписывается с сотнями клиентов и лишь у десятка из них есть «эксклюзив», это удобно.

Итак, вам предложили к подписанию проект договора, который не устраивает вас. В этом случае оптимальным продолжением работы над договором является составление протокола разногласий. Каких-либо требований к форме данного документа действующее законодательство не предусматривает. Реквизиты протокола, его форма и перечень включаемых сведений определяются по усмотрению сторон. В протоколе разногласий обязательно должна быть указана дата и место его составления. Для того чтобы впоследствии не возникло недоразумений, к какому именно договору был составлен соответствующий протокол разногласий, в нем рекомендуется указывать:

– номер и дату основного договора,

– наименования и реквизиты сторон договора (в полном, как в Примере 6, или сокращенном исполнении, как в Примере 5),

– должностных лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.

Ниже содержательной части ставятся подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.

Пример 6
Протокол разногласий

После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать отметку: «Договор действителен с учетом протокола разногласий» (см. Пример 7). Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической нагрузки и является просто пожеланием одной из сторон договора. Отсутствие указаний в договоре на протокол разногласий может создать дополнительные трудности при отстаивании своих прав в суде.

Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией спорных условий. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий может не устроить контрагента. В этом случае на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.

Данный документ оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».

Если и после составления протокола согласования разногласий стороны не могут прийти к единому мнению, то можем предложить два варианта дальнейших действий: либо составить новый текст договора и начать всю работу сначала, либо искать нового контрагента. И хотя на практике встречаются протоколы разногласий № 2 на протоколы согласования разногласий, во избежание лишней бумажной волокиты логичнее воспользоваться первым вариантом предложенных действий.

Проект договора, протокол разногласий и протокол согласования разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться предложение подписать направляемые документы. В письме может быть указан и срок для рассмотрения данного вопроса.

Если контрагент не подписал протокол разногласий

Допустим, одна из сторон договора подписывает его с протоколом разногласий. Вторая сторона, подписав основной договор, протокол разногласий игнорирует. Будет ли считаться такой договор заключенным? Может ли сторона, не подписавшая протокол разногласий, отказаться от выполнения обязательств, взятых на себя по договору? И вправе ли сторона договора, подписавшая договор с протоколом разногласий, обратиться в суд с иском о взыскании со второй стороны убытков, причиненных неисполнением своих обязательств по договору?

Стороны подписали договор поставки. При этом покупатель сделал под своей подписью оговорку о том, что договор считается заключенным при наличии протокола разногласий. Покупатель направил экземпляр договора поставщику, приложив к нему протокол разногласий, подписанный только покупателем. Поставщик не подписал протокол разногласий и не выполнил обязательства по договору.

Предметом спора являются существенные условия договора, относящиеся к предмету договора или прямо отнесенные законом к существенным условиям. Такой договор, безусловно, будет признан незаключенным, так как стороны обязаны согласовать все существенные условия договора (ст. 432 ГК РФ). Договор, признанный незаключенным, не может порождать для сторон никаких прав и обязанностей. Соответственно, нет оснований для взыскания убытков со стороны, не исполнившей свои обязательства.

Предметом спора являются любые другие условия, не относящиеся к предмету договора и не отнесенные законом к существенным условиям для договоров данного вида. В этом случае ситуация несколько сложнее. Если в отношении таких условий есть письменное заявление одной из сторон, что для нее эти условия существенные, то договор также будет признан недействительным, поскольку в силу статьи 432 ГК РФ существенными являются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Как быть в ситуации, когда по спорным условиям нет заявления, подтверждающего, что для одной из сторон договора они являются существенными?

Правоприменительная практика по данному вопросу весьма противоречива.

По мнению некоторых арбитров, неподписанный протокол разногласий свидетельствует о том, что стороны не согласовали именно существенные условия договора, даже если в самом протоколе ни одна из сторон прямо не заявила, что для нее данные условия являются существенными.

Таким образом, если договор заключался сторонами с оговоркой, что он вступает в силу при наличии протокола разногласий, то неподписание этого протокола одной из сторон делает данный договор незаключенным. Такова позиция ФАС Поволжского округа, приведенная в постановлении от 21.05.2008 г. по делу № А55-9102/2007-40, от 15.05.2008 г. по делу № А06-5566/2007-7, ФАС Уральского округа (постановление от 26.10.2005 г. по делу № А60-9376/2005-С) и ФАС Волго-Вятского округа (постановление от 07.06.2008 г. по делу № А11-3081/2007-К1-5/178). В данном случае все те условия, по которым ведется спор, отнесены судами к существенным условиям договора. В частности, ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 13.06.2007 г. по делу № А10-5636/06-Ф02-3254/07 подчеркнул, что из содержания части 2 пункта 1 статьи 432 ГК РФ следует, что существенными условиями договора являются в том числе и все те условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон, т.е. все условия, которые включаются в протокол разногласий. Неурегулирование сторонами любого из положений, включенных в протокол разногласий, является основанием для признания договора незаключенным.

Однако существует и противоположная позиция. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 08.07.2003 г. по делу № А58-5654/02-Ф02-2060/03-С2 отметил, что наличие протокола разногласий к договору не является основанием для признания его незаключенным, если разногласия не затрагивают существенных условий и ни одна из сторон не заявила о необходимости достигнуть соглашения по возникшим разногласиям. Аналогичная позиция прослеживается и в постановлении Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 г. № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00.

Стороны заключили договор поставки. Предметом разногласий стал размер неустойки за просрочку оплаты. В договоре была прописана неустойка в размере 0,3 процента от подлежащей выплате суммы за каждый день просрочки платежа. Первая сторона, не согласившись с размером неустойки, в протоколе разногласий предложила установить неустойку размере 0,5 процента. Вторая сторона от подписания протокола разногласий отказалась. При этом договор был подписан обеими сторонами.

Согласно первой позиции арбитражных судов данный договор является незаключенным, следовательно, он не порождает никаких прав и обязанностей для сторон. Иски о взыскании убытков не будут удовлетворены.

Исходя из второй позиции, договор заключен без согласования условия об ответственности за просрочку оплаты, и при расчете подлежащих взысканию процентов применяется общий порядок начисления процентов, установленный статьей 395 ГК РФ. Данная статья предусматривает, что при взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.

Поскольку в правоприменительной практике отсутствует единый подход к вопросу о том, являются ли существенными все те условия, по которым возник спор, для того чтобы контрагент более серьезно относился к протоколу разногласий, заинтересованная сторона может включить в протокол пункт следующего содержания:

Продолжение примера 10

В соответствии со статьей 432 ГК РФ заказчик заявляет, что условия, изложенные в настоящем протоколе разногласий, являются существенными. Если в отношении данных условий не будет достигнуто соглашение, то договор подряда № 123 от 13.05.2009 г. считается незаключенным.

– принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо – письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.

При этом сторонами может быть предусмотрен иной срок для рассмотрения протокола разногласий.

Если сторона, получившая протокол разногласий, в установленный срок не предпримет указанных действий, на нее возлагается обязанность возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей протокол разногласий, если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении указанного 30-дневного срока (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).

Как видите, значимость протоколов разногласий в договорной работе довольно высока. А пренебрежение и оставление без внимания данного документа может обернуться нежелательными последствиями. Будьте внимательны!

1. Далее по тексту – ГК РФ.

2. В ГК РФ возможность составления протокола разногласий предусматривает статья 507 в отношении договора поставки и статья 445 в отношении договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (публичный договор; договор, заключенный на основании предварительного договора; договор, заключенный путем проведения торгов).

3. Это не означает, что приложение обязательно должно подписать то же лицо, что и сам договор. Обычно в приложении детализируются какие-то узкие условия, которые могут быть в компетенции не только генерального директора, но и, например, коммерческого директора или начальника отдела закупок.

4. Например, продавец и покупатель, агент и принципал или др.

Нужно ли подписывать сам договор, если к нему составляется протокол разногласий?

На этот вопрос можно ответить по-разному в зависимости от конкретных обстоятельств переговорного процесса (т.н. преддоговорного этапа). Например, в предыдущем вопросе мы рассматривали ситуацию, когда так и должно быть: одновременное подписание и договора, и протокола разногласий к нему с соответствующей отметкой об этом в самом договоре.

Однако на практике почти всегда наблюдается совершенно иная ситуация. Получив проект договора, контрагент подписывает его, делая отметку (или проставляя штамп) о наличии протокола разногласий, а также прикладывает к договору протокол разногласий в двух экземплярах. Вся эта документация возвращается оференту. Теперь следует задаться вопросом о том, что в данном случае произошло? Договор заключен, но устраивают ли условия этого договора оферента? Каковы должны быть его дальнейшие действия? Возможно, что с учетом предложенного второй стороной протокола разногласий заключение данного договора становится в целом неприемлемым для оферента. Только вот отказаться от договора он уже не может, ведь договор подписан обеими сторонами. Подписание протокола разногласий или отказ от этого документа роли уже не играет, потому что в договоре пометка о его существовании имеется. Следовательно, от того, подпишет ли этот протокол оферент, ничего не изменится. Складывается парадоксальная ситуация: договор — это соглашение как минимум двух лиц, но лишь одно из них самостоятельно определило окончательную редакцию договора.

Нередко проблема усугубляется еще и тем обстоятельством, что стороны приступили к фактическому исполнению договора. Известны случаи, когда в один и тот же день одна сторона направляет другой подписанный договор с протоколом разногласий и осуществляет авансовый платеж в точном соответствии с условиями первоначально предложенного проекта договора. Как квалифицировать эту ситуацию, если в одно и то же время происходит и фактический акцепт в виде уплаты авансового платежа (п. 3 ст. 438 ГК РФ), и отказ от акцепта в виде направления протокола разногласий (ст. 443 ГК РФ)? Иначе как отсутствием правовой дисциплины и аккуратности в документальном оформлении договорных отношений объяснить это, на мой взгляд, нельзя.

Есть ли выход из этой ситуации, тем более что на практике, пожалуй, каждый второй договор заключается подобным образом? Для решения этой проблемы можно предложить три варианта. Во-первых, в проекте договора можно установить трехкратное указание дат: дата в начале договора (перед преамбулой), даты около подписей уполномоченных лиц. В этом случае будет очевидно, что оферент и акцептант подписали договор в разное время (друг за другом).

Во-вторых, направляя проект договора на рассмотрение будущему контрагенту, оферент может его не подписывать. В этом случае, если вторая сторона оформит протокол разногласий и возвратит подписанный договор с протоколом разногласий к нему, оферент может либо отказаться от заключения договора в целом, либо продолжать переговорный процесс путем обмена протоколами разногласий. Но оферент не будет связан договорными отношениями, ведь свою подпись на первоначальном проекте договора он не проставлял. Этот вариант также может иметь негативные последствия, ведь он построен на отсутствии правовых последствий для оферента. Дело в том, что согласно локальным правовым актам многих организаций запрещено принимать к рассмотрению проекты договоров, которые не содержат подписи уполномоченного лица оферента. Это правило заслуживает одобрения, т.к. предложение заключить договор (проект договора, оферта) не может иметь юридические последствия без подписи уполномоченного лица. Акцептуя оферту, т.е. подписывая проект договора, контрагент не имеет никаких гарантий, что оферент будет связан с ним договорными отношениями. Все практикующие специалисты это прекрасно понимают. Ведь неподписанная оферта означает, что оферты не было.

Наконец, в-третьих, можно преложить идеальный вариант, соблюдение которого позволит раз и навсегда снять проблемы и противоречия, связанные с оформлением протоколов разногласий. Он назван «идеальным» по той простой причине, что достигнуть его повсеместного применения — дело долгого времени. Вариант этот очень простой, он сводится к тому, что если у акцептанта есть возражения по тексту предложенной оферты (проекта договора), то договор ему акцептовать нельзя. Обычно возражения к этому тезису основаны на том, что в целом договор акцептанта устраивает, но есть лишь небольшие возражения. Поэтому договор подписывается и одновременно к нему оформляется протокол разногласий. Подобное возражение не выдерживает никакой критики хотя бы по двум причинам. Во-первых, акцептанту его возражения могут казаться несущественными, а для оферента они окажутся принципиально важными и неприемлемыми в редакции, изложенной в протоколе разногласий. Во-вторых, акцепт должен быть полным и безоговорочным. Составление протокола разногласий означает, что соглашения между сторонами нет, а следовательно, нет и договора.

Поэтому при наличии возражений (существенных или незначительных) по предложенному проекту договора составляется протокол разногласий. В дальнейшем либо разногласия сторонами снимаются (путем выработки согласованной редакции положений договора или путем исключения некоторых пунктов из его текста), либо сохраняются, и обе (что особенно важно) стороны подписывают окончательный протокол разногласий и договор. Недопустимо подписывать договор и одновременно оформлять к нему протокол разногласий. Пока не будет ясности с тем, чем окончится переговорный процесс, договор не подписывается. Нельзя в один и тот же момент времени и акцептовать оферту, и отказаться от ее акцепта.

Конечно, это идеальный вариант еще и потому, что понимать данное правило должны оба контрагента.

Оформление и подписание договора с протоколом разногласий

Что такое протокол разногласий

Определение понятия «протокол разногласий» весьма расплывчато и противоречиво дается в ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Законодатель подразумевает под этим акцепт оферты на иных условиях.

При условии что оферта — это некая просьба о свершении сделки, включающая в себя все основные условия (ст. 435 ГК РФ), а акцепт — это подтверждение ее безоговорочного принятия (ст. 438 ГК РФ), можно утверждать, что протокол разногласий — это исключение из общего правила, позволяющее лицу, получившему оферту (акцептанту), выразить согласие на оформление сотрудничества, изменив при этом условия полученного предложения.

Согласно ст. 443 ГК РФ акцепт на иных условиях — это не акцепт, а одновременно отказ от акцепта и новая оферта. Контрагент вправе принять его, принять с поправками или отклонить.

Самый распространенный пример оферты — это договор (контракт), направленный одной стороной (оферентом) потенциальному партнеру на рассмотрение. Акцептом на иных условиях будет протокол разногласий к договору, отражающий, с какими именно условиями не согласен контрагент и желаемую им редакцию таких положений.

Когда используется протокол разногласий

Подписание договора с протоколом разногласий используется в следующих случаях:

  • стороны не могут отказаться от заключения сделки в силу закона, но изложенные в оферте условия не подходят акцептанту;
  • стороны вправе самостоятельно принимать решение о сотрудничестве, и им необходимо письменно оформить процесс согласования условий сделки.
  • Протокол разногласий прочно вошел в деловой оборот и, поскольку это не противоречит законодательству, может использоваться для оформления разногласий не только к договору (контракту), но и к иным гражданско-правовым документам, например дополнительным соглашениям.

    Заключая договор с протоколом разногласий, подписанты подтверждают, что обозначенные в этом протоколе пункты подлежат применению к отношениям сторон не в редакции, указанной в договоре, а в редакции, утвержденной именно рассматриваемым в настоящей статье документом.

    Например, при рассмотрении требований истца по взысканию с ответчика пени 20-м арбитражным апелляционным судом в постановлении от 28.07.2015 по делу № А62-806/2015 было принято решение о применении размера неустойки, согласованного участниками сделки в протоколе разногласий.

    Использование в обязательном порядке

    В силу п. 1 ст. 421 ГК РФ стороны не вправе отказаться от сотрудничества, если это предусмотрено в данном нормативном акте, законах Российской Федерации или закреплено ранее достигнутыми договоренностями.

    Например, в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ предприниматель не имеет права отказать обратившемуся к нему лицу в оформлении сделки публичного характера, если имеется реальная возможность ее реализации. Однако это не значит, что такой предприниматель должен согласиться на любые условия сотрудничества. Закон дает ему право согласиться на сделку, одновременно изменив условия сотрудничества, предложенные контрагентом.

    Обязанность заключить сделку установлена:

  • правилами о предварительном договоре (п. 5 ст. 429 ГК РФ);
  • при оформлении правоотношений по результатам торгов (п. 6 ст. 448 ГК РФ);
  • для субъекта естественной монополии (п. 1 ст. 8 закона «О естественных монополиях» от 17.08.1995 № 147-ФЗ) и т. д.
  • ВАЖНО! Закон запрещает отказ от сотрудничества в случаях, когда заключение сделки является обязательным для определенных лиц.

    Так, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлении от 22.05.2006 № Ф04-6757/2005(22870-А03-22) по делу № А03-3457/05-4 удовлетворил требования истца о понуждении ответчика оформить отношения по энергоснабжению с учетом проекта контракта, представленного истцом, оценив поступок ответчика, проигнорировавшего направленный истцом проект данного документа и не выразившего несогласие с ним должным образом — как отказ от сотрудничества.

    Необязательное использование

    Составление протокола разногласий допускается и в тех ситуациях, когда по закону участники сделки не связаны обязательством о необходимости сотрудничества.

    При этом ссылки одного из участников сделки на кабальность, некорректность, несоразмерность условий контракта требованиям разумности и справедливости могут быть отклонены судом по причине непредставления документа, подтверждающего наличие спора по условиям сотрудничества. Т. е. неиспользование возможности своевременно выразить разногласия служит доказательством их отсутствия.

    Примерами изложенного служат постановления 9-го арбитражного апелляционного суда от 28.10.2015 № 09АП-45923/2015 по делу № А40-77614/2015, от 25.03.2016 № 09АП-7771/2016 по делу № А40-182232/15.

    ВАЖНО! Несогласованные разногласия по сделке, подписание которой не является обязательным, рассматриваются арбитражным судом в случае оформления соответствующего соглашения между ее участниками (ст. 446 ГК РФ).

    Как подписывать договор с протоколом разногласий

    В ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, в соответствии с которым его участники с учетом положений законодательства вправе самостоятельно выбирать порядок и условия совместной работы.

    Часто акцептант, получивший проект контракта, желает модифицировать его условия в силу следующих обстоятельств:

    • контрагент, составляющий текст контракта, включил в него выгодные для себя условия, при этом ущемив права акцептанта;
    • акцептант, получивший контракт, желает работать на других условиях или просто не может реально их исполнить.
    • В случае согласия акцептанта с самим фактом сотрудничества, но при наличии желания изменить условия полученной оферты он должен знать, как подписывать документы и что делать в таком случае. А необходимо сделать следующее:

    • Подтвердить заключение сделки. Чаще всего это происходит путем подписания контракта в редакции, предложенной оферентом, с проставлением около подписи отметки: «Подписано с протоколом разногласий».
    • Оформить протокол, изложив в нем положения, с которыми он не согласен и их желаемую редакцию.
    • У контрагента, получившего подписанный контракт с заявленными разногласиями, есть право подтвердить сотрудничество на измененных условиях путем подписания соответствующего протокола или обратиться в судебные органы за разрешением конфликта.

      ВАЖНО! Протокол разногласий является неотъемлемой частью договора, поэтому его условия имеют силу, равнозначную положениям договора.

      Подписание договора с протоколом разногласий: оформление документов

      Нормативно-правовыми актами Российской Федерации не предусмотрена форма рассматриваемого в настоящей статье протокола или требования к ней. В связи с чем он оформляется в соответствии со сложившимися в предпринимательской сфере негласными правилами, в письменном виде, как отдельный документ.

      В протоколе разногласий следует указывать:

    • дату и место его составления;
    • присвоенный ему номер;
    • дату и номер контракта, к которому он оформляется;
    • наименование и реквизиты участников сделки;
    • реквизиты лиц, подписывающих контракт, и информацию о документах, подтверждающих их полномочия;
    • позицию о несогласии с конкретными положениями контракта и их новую редакцию.
    • Обычно основная часть, отражающая противоречия участников сделки и новую редакцию положений контракта, для наглядности оформляется в виде таблицы:

    • в первом столбце указывается номер спорного пункта контракта;
    • затем столбец с редакцией, предложенной оферентом (по тексту договора);
    • потом столбец с редакцией контрагента.
    • Можно также включить дополнительный (четвертый) столбец для примечаний, в котором указывается обоснование внесения изменений.

      Под таблицей стороны указывают, в какой редакции приняты положения контакта, а также отводится место для подписания протокола разногласий. Делают это лица, уполномоченные на подписание соответствующего контракта.

      ВАЖНО! При оформлении протокола разногласий следует соблюдать логику построения текста.

      Примеры типичных ошибок при построении текста:

    • нарушение последовательности слов в предложении (искажает точность высказывания);
    • употребление слов, противоречащих содержанию мысли;
    • подмена понятий;
    • неумелое использование местоимений и т. п.
    • Все это может привести к двойственности толкования положений, искажению смысла документа и, как следствие, продолжить спор по согласованию условий.

      Другие важные составляющие оформления и образец того, как подписать договор с протоколом разногласий

      При оформлении разногласий к контракту желательно указать в соответствующем протоколе следующую информацию:

    • условия, не затронутые в его тексте, остаются в редакции контракта;
    • протокол разногласий является неотъемлемой частью контракта;
    • после подписания протокола разногласий контракт считается заключенным;
    • условия, отраженные в протоколе разногласий, являются существенными для сторон.
    • Допускается исключение рассматриваемым документом отдельных положений контракта. В таком случае в третьем столбце (редакция акцептанта) ставится соответствующая отметка: «Пункт номер такой-то по тексту договора исключить». Также допускается добавление ранее отсутствующих пунктов путем указания во втором столбце (редакция оферента): «Пункт такой-то по тексту договора отсутствует», а в третьем: «Дополнить договор пунктом таким-то, утвердив его в следующей редакции: …».

      1 экземпляр подписанного контракта остается у акцептанта, а второй экземпляр с проектом документа, отражающего разногласия, в 2 экземплярах направляется контрагенту. Желательно приложить к ним сопроводительное письмо, в котором обозначить просьбу о подписании и возврате 1 экземпляра протокола разногласий. Также в нем можно установить срок для осуществления указанных действий.

      Образец оформления договора, подписываемого с разногласиями, и соответствующего протокола к нему можно скачать по ссылке: «Образец подписания договора с протоколом разногласий».

      Договор подписан с протоколом разногласий: важные условия

      Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ сделка считается заключенной с момента согласования участниками всех существенных условий и их оформления в надлежащим виде. Существенными считаются следующие условия:

    • о предмете сделки;
    • поименованные в нормативно-правовых актах как существенные для подобного типа сделок;
    • заявленные таковыми любым из участников.
    • ВАЖНО! Пока протокол разногласий, содержащий существенные условия, не будет подписан, сделка считается незаключенной (за исключением случая разрешения разногласий решением судебного органа).

      Так, при вынесении постановления от 17.09.2015 по делу № А40-185599/2014 9-й арбитражный апелляционный суд признал контракт незаключенным в связи с отсутствием факта согласования участниками сделки всех существенных условий, т. к. контракт не был подписан ни оферентом, ни акцептантом с разногласиями. Однако судом подтверждено наличие у истца прав на заключение контракта.

      ВАЖНО! Если участники сделки подписали контракт, но не подписали оформленные к нему разногласия, не касающиеся существенных условий, такой контракт будет являться заключенным без учета положений протокола разногласий.

      Подтверждением служит постановление 8-го арбитражного апелляционного суда от 17.05.2016 по делу № 08АП-1101/2016, которым дополнительное соглашение было признано заключенным без учета разногласий к нему, т. к. соответствующий протокол не был подписан ответчиком и не содержал существенных условий.

      Подробнее о том, с какого момента договор считается заключенным читайте в статье С какого момента договор признается заключенным.

      Последствия некорректного составления

      Исходя из практики, даже профессиональные юристы испытывают трудности с грамотным, логическим изложением своих предложений по изменению текста контракта. При этом некорректное составление документа может привести к двойственному толкованию условий сотрудничества и, как следствие, породить перспективу дальнейших споров по ним.

      Например, при вынесении 13-м арбитражным апелляционным судом постановления от 08.02.2016 № 13АП-29123/2015 по делу № А56-73820/2014 не было учтено изменение пункта контракта о неустойке, отраженное в протоколе разногласий, т. к. участники сделки не указали, в какой окончательной редакции действуют спорные положения.

      ВАЖНО! Протокол разногласий, не содержащий информации об окончательной редакции условий сделки, подтверждает только факт наличия преддоговорного спора и его суть.

      В случае отсутствия в контракте письменного указания о его заключении с разногласиями судебный орган при рассмотрении спора по условиям сделки может не принять во внимание документ, отражающий такие разногласия и соглашение по ним (например, постановления 6-го арбитражного апелляционного суда от 25.08.2014 № 06АП-3495/2014 по делу № А73-4292/2014, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.05.2000 по делу № А42-5527/99-8).

      Датирование протокола разногласий

      Протокол разногласий, как и договор, может иметь несколько дат:

    • составления;
    • подписания одной стороной;
    • подписания другой стороной;
    • вступления в силу;
    • с которой начинается его действие;
    • окончания действия.

    Идеально, когда все указанные даты совпадают, за исключением даты окончания действия. Она обычно совпадает с датой окончания срока действия самого договора. Однако следует учитывать вот что:

    Если протокол разногласий датирован более поздней датой, чем сам договор, оба документа вступают в силу с даты, указанной в протоколе разногласий (если участниками сделки не согласовано иное).

    Исключение: когда сотрудничество фактически началось до момента урегулирования разногласий, суд может сделать вывод, что договор заключен без учета достигнутых после этого договоренностей. Пример — постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00.
    Если протокол разногласий датирован более ранней датой, чем сам договор, первый может быть расценен судом как преддоговорная переписка.

    В таком случае положения протокола разногласий при определении условий договора не будут приняты судом во внимание, ибо окончательной редакцией является сам договор. Например, Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 25.12.2007 по делу № КГ-А40/13276-07, констатировав отсутствие преддоговорного спора, посчитал договор заключенным без учета протокола разногласий, т. к. договор был подписан после направления одной из сторон соответствующего протокола к нему.

    Сроки подписания договора с протоколом разногласий

    В ст. 445 ГК РФ закреплен срок 30 календарных дней:

  • Для направления документа, отражающего разногласия, контрагенту. Следует учитывать, что это только срок отправления, который может отличаться от срока получения оферентом разногласий.
  • Для передачи оферентом конфликта для разрешения в судебные органы при несогласии на сотрудничество с учетом разногласий контрагента или окончания срока передачи информации по направленной оферте.
  • Для извещения акцептанта о принятом оферентом решении по рассмотрению направленного протокола разногласий (принятию или отклонению).
  • Для передачи акцептантом конфликта для разрешения в судебные органы в случае неполучения от контрагента в установленный срок ответа на направленные разногласия по тексту контракта или получения уведомления о несогласии с сотрудничеством на измененных соответствующим протоколом условиях.
  • Вышеуказанные сроки не считаются пресекательными (постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 31.01.2012 № 11657/11 по делу № А76-15904/2010).

    Положениями законов, иных правовых актов Российской Федерации или соглашением самих участников сделки может быть установлен иной срок для совершения вышеуказанный действий. Однако не допускается исключение соглашением сторон сроков на рассмотрение возникших разногласий при заключении сделки (постановление 17-го арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 № 17АП-6985/2013-ГК по делу № А60-3628/2013).

    Высший арбитражный суд РФ о сроках заключения сделки

    Президиумом Высшего арбитражного суда Российской Федерации было издано информационное письмо «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» от 05.05.1997 № 14. В указанном документе содержатся следующие важные положения:

    1. Не допускается отказ в приеме искового заявления по причине пропуска истцом 30-дневного срока, определенного ст. 445 ГК РФ для передачи разногласий по заключению сделки на рассмотрение судебного органа. Такое правило обусловлено тем, что указанный срок не должен выступать в качестве ограничения возможности урегулирования конфликта с помощью судебной системы.
    2. Контракт считается незаключенным, если стороны в 30-дневный срок не передали возникшие в ходе согласования его проекта разногласия по существенным условиям на рассмотрение суда.
    3. Считается, что конфликт по урегулированию разногласий, возникших при оформлении проекта контракта, передан на рассмотрение суда по соглашению сторон, если инициатором передачи выступил участник сделки, который отказаться от сотрудничества не вправе, а его контрагент предъявил в суд свой вариант разрешения спора. Существует практика, что для такого разрешения расхождений все же необходимо наличие соглашения, оформленного в виде отдельного документа, в противном случае суды приходят к заключению о несогласии ответчика с рассмотрением дела. Подтверждением служит постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.11.2003 № Ф04/5766-834/А67-2003.
    4. Последствия несоблюдения установленных сроков

      Участник сделки, направивший на рассмотрение контрагенту контракт или протокол разногласий к нему, вправе подать иск с требованием о понуждении к заключению контракта, если его потенциальный партнер бездействует в отношении полученной документации. В такой ситуации контракт будет признан заключенным с момента вступления в силу соответствующего решения суда, которым также будет определена его редакция.

      В постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.07.2016 по делу № А40-96837/15 рассмотрено требование юридического лица к департаменту городского имущества по поводу урегулирования спора в отношении суммы сделки купли-продажи нежилого помещения. В связи с тем, что отказаться от подписания контракта невозможно, суд в соответствии с результатами оценочной экспертизы определил сумму сделки самостоятельно.

      Контрагент стороны, безосновательно уклоняющейся от заключения контракта, вправе требовать с последней возмещения понесенных им в результате такого противоправного бездействия убытков. В качестве убытков могут быть оценены, например, затраты акцептанта по подготовке реализации своих обязательств по контракту (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18).

      Согласование договора поставки

      Отдельно следует отметить индивидуальный порядок согласования условий сделки по поставке.

      ВАЖНО! Договор поставки, представляющий собой коммерческое соглашение, не имеет публичного характера, поэтому понуждение к его заключению недопустимо.

      В силу ст. 507 ГК РФ, в случае если при оформлении контракта по поставке его участники не могут прийти к согласию в отношении редакции текста документа, закон возлагает на инициатора заключения сделки, получившего от потенциального партнера предложение о согласовании условий сотрудничества, обязанность принять меры по такому согласованию или известить контрагента об отказе от сотрудничества в письменном виде.

      Срок исполнения данного обязательства — 30 дней с момента получения соответствующего предложения от контрагента, если участниками сделки не согласовано иное.

      Однако в законе не обозначено, должны условия контракта, о необходимости согласования которых заявлено контрагентом, быть существенными или нет. Практика дает противоречивые ответы:

    5. условия контракта, необходимость согласования которых обозначена его участником, являются существенными для данной сделки (информационное письмо президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25.02.2014 № 165);
    6. условия контракта, необходимость согласования которых обозначена его участником, не считаются существенными для данной сделки, если они не обозначены таковыми в силу закона и не определены в качестве существенных участниками сделки (определение Высшего арбитражного суда РФ от 04.02.2011 № ВАС-597/11 по делу № А11-14496/2009).
    7. Последствия нарушения порядка заключения договора поставки

      Непринятие мер по ликвидации конфликта из-за условий сделки (уклонение от урегулирования спорных положений, непредставление информации об отказе от заключения контракта) дает контрагенту право заявить в судебные органы требование о компенсации убытков, понесенных в результате обозначенного неправомерного бездействия.

      В качестве убытков могут быть заявлены затраты участника, отправившего информацию о подтверждении заключения контракта с протоколом разногласий, понесенные вследствие принятия им мер по созданию условий для исполнения данного контракта, предпринятые по прошествии 13-дневного срока с момента получения оферентом протокола разногласий.

      Положения п. 2 ст. 507 ГК РФ могут быть реализованы только в отношении убытков, полученных в результате нарушения обязательств по еще не заключенной сделке. На практике же нередко встречаются попытки ее применения при изменении условий уже действующего контракта.

      ВАЖНО! Применение положений п. 2 ст. 507 ГК РФ при согласовании изменения условий заключенного договора поставки недопустимо.

      В качестве подтверждения служат постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 08.09.2015 № Ф06-27044/2015 по делу № А55-24783/2014, 12-го арбитражного апелляционного суда от 07.10.2008 по делу № А06-2260/08-20.

      Внесение изменений в проект госконтракта

      Законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее — закон № 44) допускается заявление разногласий только при подписании контракта по результатам электронной процедуры (ст. 83.2 закона № 44).

      В случае несогласия с условиями госконтракта, размещенного в Единой информационной системе (далее — ЕИС) вместо подписанного контракта участник конкурса оформляет и публикует на площадке отдельный документ — протокол разногласий, подписанный с его стороны уполномоченным лицом усиленной электронной подписью. В этом документе указываются моменты разногласий относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявки.

      Допускается исправление технических и грамматических ошибок, опечаток, а также изменение реквизитов победителя при условии, что они изменились после подачи заявки. Предъявление безосновательных замечаний не допускается. Направить протокол разногласий можно только 1 раз (п. 4 ст. 83.2 закона № 44).

      ВАЖНО! Следующий участник электронной закупки, который согласился подписать контракт после уклонения победителя, также имеет право направить заказчику документ с разногласиями в отношении проекта этого контракта (п. 15 ст. 83.2 закона № 44).

      Подробно о подписании протокола разногласий к госконтракту читайте в статье Протокол разногласий по 44-ФЗ.

      Сроки для согласования госконтракта с изменениями

      Согласно п. 4 ст. 83.2 закона № 44 срок публикации в ЕИС документа, отражающего разногласия к контракту, составляет 5 дней с момента размещения в указанной системе проекта госконтракта.

      Заказчик в течение 3 рабочих дней с даты размещения победителем протокола разногласий обязан рассмотреть его и опубликовать в ЕИС доработанный проект контракта или повторно разместить проект контракта с указанием в отдельном документе обоснований отклонения предложений контрагента (п. 5 ст. 83.2 закона № 44).

      При этом заказчику запрещается доработка проекта контракта с учетом замечаний контрагента, выступающих за рамки, предусмотренные условиями п. 4 ст. 70 закона № 44 (п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции). Примером может служить постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.04.2015 № Ф04-17741/2015 по делу № А70-8615/2014.

      Последствия нарушения порядка изменения госконтракта

      Победитель электронной закупки, получивший право подписать контракт с заказчиком, может быть признан недобросовестным поставщиком и добавлен в соответствующий реестр в случае

    8. неразмещения на торговой площадке подписанного контракта или протокола разногласий к нему в определенный период (п. 13 ст. 83.2 закона № 44);
    9. неоднократного опубликования в ЕИС протокола разногласий;
    10. заявления разногласий, которые выходят за рамки, определенные положениями п. 4 ст. 70 закона № 44(п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции), и т. п.
    11. Постановлением 8-го арбитражного апелляционного суда от 27.02.2015 № 08АП-14509/2014 по делу № А45-8985/2014 решение антимонопольного органа о включении организации в реестр недобросовестных поставщиков признано законным. Основанием послужили недобросовестные действия организации, выразившиеся в опубликовании с нарушением установленного 13-дневного срока очередного протокола разногласий с предложением внести изменения, не относящиеся к разногласиям относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявке.

      Добиться неприменения подобных санкций в случае пропуска срока в суде достаточно сложно. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа в постановлении от 16.06.2016 № А79-8215/2015 отказал в признании незаконными решения управления Федеральной антимонопольной службы и действий по внесению в список недобросовестных поставщиков, признав, что нахождение компьютера в ремонте не является уважительной причиной неподписания контракта и неопубликования разногласий в определенный законом период.

      Как еще можно оформить разногласия

      Протоколы урегулирования и согласования разногласий — документы, не предусмотренные нормами права, они разработаны практикой. Этими документами оформляется процесс продолжения согласования участниками сделки ее условий, после того как урегулировать их с помощью рассматриваемого в данной теме протокола не удалось, а передать спор на разрешение судебных органов стороны не желают.

      Протокол согласования разногласий выглядит так же, как протокол разногласий. Разница — в дополнении таблицы столбцом «Согласованная редакция», где указывается положение, вызвавшее несогласие, с учетом замечаний обоих участников в окончательной редакции. В протоколе разногласий проставляется отметка о том, что он подписан с протоколом согласования разногласий.

      Если же после оформления протокола согласования разногласий участники опять не достигли единства в редакции текста, составляется протокол урегулирования разногласий. Протокол согласования разногласий подписывается с отметкой о подписании с протоколом урегулирования разногласий.

      Вышеуказанные протоколы могут оформляться неоднократно, каждый желательно нумеровать, чтобы затем было проще понять хронологию согласования контракта.

      Пока все спорные условия, имеющие существенное значение, не будут урегулированы, сделка не будет считаться состоявшейся. По сути, протокол урегулирования является документальным отражением переговоров сторон. Если такие переговоры переходят в стадию неразрешимых, любой из участников вправе обратиться в суд.

      Положительные и отрицательные стороны протокола разногласий

      В нынешний век современных технологий появилась возможность согласовывать разногласия к договору по электронной почте, телефону, факсу и т. п. Однако протокол разногласий не исчез из оборота, т. к., во-первых обязательность его оформления в конкретных случаях предусмотрена законом, во-вторых, у него есть ряд положительных черт, а именно он позволяет:

    12. наглядно увидеть, какие именно положения контрагент намерен модифицировать и в каком виде (конкретная формулировка);
    13. при заключении шаблонного договора быстрее определить его отличия от шаблонной формы.
    14. Однако есть причины, по которым стороны стараются согласовать условия сотрудничества без использования протокола разногласий:

    15. ошибка в его оформлении может послужить основанием для признания договора незаключенным или заключенным без учета положений рассматриваемого протокола;
    16. изложенные в нем акцептантом условия могут не подходить оференту, и он не подпишет документ;
    17. обмен протоколом разногласий и его рассмотрение занимает больше времени, чем, например, телефонные переговоры.
    18. Отличие протокола разногласий от дополнительного соглашения и приложения

      Приложение к договору является его неотъемлемой частью и используется в целях вынесения за рамки конструкции договора ее отдельных объемных элементов. Например, приложением к договору поставки может быть спецификация, содержащая конкретный перечень товара, подлежащего поставке, технические требования к нему, количество и т. п.

      Дополнительное соглашение используется в целях изменения, дополнения уже заключенного контракта. Например, когда требуется изменить срок его действия, указанный в одном из пунктов, или включить дополнительные требования к качеству товара и т. п. Дополнительное соглашение можно составить и к приложению, также им можно ввести приложение в действие.

      Протокол разногласий хотя и является по своей сути неотъемлемой частью договора, но, в отличие от приложения, используется не для отражения его элементов, а для их модификации. Оформляется он, в отличие от дополнительного соглашения, к еще не действующему договору. Подписание дополнительного соглашения до момента заключения сделки не допускается.

      ВАЖНО! Указанные в настоящем разделе документы принципиально отличаются друг от друга, и их неверное использование может привести к серьезным правовым последствиям.

      Так, Верховным судом Российской Федерации при вынесении определения от 16.08.2016 № 305-ЭС16-6416 не были приняты во внимание доводы истца, обосновывающие позицию о заключении контракта без расхождений тем, что дополнительное соглашение с аналогичными условиями участники не подписали.

      Выводы из практики

      Проанализировав судебную практику, можно сделать следующие важные выводы:

    19. Офертой при определенных обстоятельствах может считаться даже не подписанный оферентом проект договора, направленный контрагенту (определение Верховного суда Российской Федерации от 15.07.2015 по делу № 14-АПГ15-7).
    20. Возврат неподписанного контракта с протоколом разногласий при фактическом получении исполнения по нему свидетельствует о заключении сделки на условиях, заявленных оферентом (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.12.2014 по делу № А21-885/2014).
    21. Навязывание невыгодных контрагенту условий путем манипулирования правом внесения изменений в условия договора протоколом разногласий может быть расценено как нарушение закона «О защите конкуренции» от 26.06.2006 № 135-ФЗ (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.03.2011 по делу № А19-15277/10).
    22. Суд может принудить ответчика заключить контракт в редакции истца, если отказ от такого сотрудничества недопустим и представленная на утверждение редакция не противоречит нормам законодательства РФ (постановление Высшего арбитражного суда РФ от 05.12.2007 № 13069/06 по делу № А65-17595/2005-СГ3-12).
    23. Направление оференту в ответ проекта договора в измененной редакции является направлением протокола разногласий, а не отказом от заключения договора (определение Верховного суда РФ от 02.10.2015 № 305-ЭС15-8832 по делу № А40-34226/2014).

    Отношение к разногласиям в советском и международном праве

    Акцепт на иных условиях существовал и в советское время. Гражданский кодекс РСФСР 1964 года (далее — ГК РСФСР) включал статью о нем, аналогичную имеющейся в ГК РФ.

    Так, согласно ч. 1 ст. 165 обозначенного нормативного акта извещение о согласии на сотрудничество на других, отличных от выдвинутых контрагентом условиях считалось отказом от предложения и в то же время новым предложением. Исключением являлась ситуация, когда противоречия участников подлежали разрешению в суде. В те времена считалось, что еще на стадии оформления разногласий к контракту, если они не относятся к основным моментам, сделка уже имеет силу, просто не в полном объеме, а ее участники могут начинать исполнение.

    Международное право, например ст. 19 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров, принятой в 1980 году в Вене, также признает использование встречной оферты.

    Зарубежное право, несмотря на некоторые отличия, придерживается единого подхода к акцепту: он, по сути, должен быть схож с офертой. Например, согласно Германскому гражданскому уложению акцепт, отличный от оферты, считается новым предложением, а не акцептом. Однако если участники, например, уже признали сделку заключенной, а впоследствии выяснилась несогласованность какого-либо важного момента, такая сделка имеет силу, если только сделка без его согласования не состоялась бы.

    Как видно, другие страны допускают возможность признания сделки состоявшейся до согласования условий контракта.

    Протокол разногласий — это документ, применяемый в качестве инструмента для урегулирования споров при согласовании условий сделки. Чаще всего им пользуются юридические лица при заключении контрактов, отказаться от подписания которых они не имеют права в силу закона. А если обязанность по оформлению сотрудничества отсутствует, рассматриваемый протокол служит доказательством преддоговорной переписки.

    Законодателем предусмотрен особый порядок разрешения споров при заключении сделки по поставке товаров и сделки по результатам конкурса в форме электронного аукциона для обеспечения государственных, муниципальных нужд.

    В предпринимательской практике существуют протоколы согласования и урегулирования разногласий, используемые в целях продолжения разрешения конфликта по редактированию текста контракта, после того как акцепт на иных условиях не привел к согласию. При оформлении изменения к полученному проекту контракта рекомендуется учитывать все описанные в настоящей статье особенности, риски и исключения.

    Добавить комментарий

    Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *